谈正当防卫中的几个问题
闵涛
【摘 要】正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对不法侵害者实施的制止其不法侵害且未明显超过必要限度的损害行为。它是法律赋予公民在日常生活中保护自己的合法权利。文章对此进行了分析阐述。
【关键词】正当防卫 问题
通过对刑法条文的理解以及刑法案例的了解，我从两个方面谈论一下对正当防卫的看法。
一、从不法侵害与正当防卫关系中区分正当防卫与事后防卫
根据刑法第20条的规定，我国刑法理论都是将不法侵害是否结束作为区分正当防卫与事后防卫的标准。但我们也不能忽略不法侵害与正当防卫在时间上的联系：要实施正当防卫就必要有不法侵害在先，因此决定二者在时间上是顺延的。正当防卫的时间起点可能在不法侵害行为的时间终点以前，也可能与不法侵害行为的时间终点重合，甚至可能在不法侵害行为时间终点以后。因此，只从不法侵害一方面可能不易对正当防卫与事后防卫进行区分，而要从不法侵害与正当防卫两个角度进行区分。
例如，抢劫中，被害人一直被暴力挟制，被害人只有在抢劫完成，侵害人放松警惕后才有可能实施防卫，保护自己的财产。正因如此，要从防卫人的角度进行考察：其一，实施防卫可排除危害状态或者减少危害程度；其二，防卫行为从一开始实施就一直连续不断地进行，中间并没有中断；其三，根据当时具体的时间、地点的判断，具有紧迫性，无法等待公力救济，只有实施防卫行为，才能完整、及时的挽回损失。符合这几点要求，即可认定，防卫行为在时间要件方面符合正当防卫的要求。
当然，倘若防卫人的防卫行为是在不法侵害已经完全结束或者危险状态虽尚在继续中，但正当防卫行为并不能将其排除，便不能再实施防卫行为，否则，将视之为事后防卫，应当追究刑事责任。作这样的限定，是因为制裁违法犯罪行为主要是国家机关的职权。合法权益的维护主要还应当由国家机关依职权进行。
从不法侵害与正当防卫关系中区分正当防卫与事后防卫，是符合保护正当防卫者的立法意图，从正当防卫角度出发，给予防卫人应有的时间宽度，可以更好地及时有效地保障国家的、公共的、公民本人的或他人的合法权益免受不法侵害。
二、关于特殊防卫权
《刑法》第20条第3款规定：“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”国家设定无限防卫权的目的在于对公民正当防卫权利的保护，鼓励和支持公民同违法犯罪行为作斗争，并对严重危及人身安全的犯罪分子进行警戒和震慑，同时避免行使正当防卫者受到不应有的惩罚，挫伤公民积极性。但是我们却不能忽视它在某种程度上有导致公民防卫权滥用的危险。某些防卫人可能会利用这一条款实施“无限度防卫”，出于报复心里仍然置不法侵害人于死地，造成“故意防卫过当”。这种以强暴制强暴的做法显然与正当防卫的立法意图不相符。
杀人，抢劫，强奸犯罪均属于结果犯，在不同的犯罪阶段存在着不同的犯罪形态，而正当防卫的时间条件“正在进行”，即从实际“着手”至结果发生之前，根本来不及判断伤害意图，使得《刑法》第20第3款规定的犯罪范围不清晰，“其他严重危及人身安全的暴力犯罪”的含义不明了，条文中使用“行凶”产生的歧义，在实践中带来不必要的争论。
《刑法》第20条第2款规定：“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害，应当负刑事责任，但是应当减轻或从轻处罚。”这就是说对不法侵害人造成重大损害不一定就明显超过必要限度。而造成重大损害，也不是一个绝对、独立的量概念，而是相对的量比较。要正确地界定防卫行为是否过当，要将防卫行为的性质、手段、强度及造成的损害与不法侵害行为各方面加以比较。此处的“明显、重大”已是在放宽对防卫限度的要求，条款已明确防卫人拥有在遇到杀人、强奸等严重危及人身安全的暴力犯罪时，且急迫必需的情况下，行使造成不法侵害人伤亡的权利。此时仍设定无限防卫权，只是增加了防卫者的放纵心理。
法律条文的明确性使行为人能够预期自己的行为合法与否，一字之差，就会导致法律的命令规范，禁止规范及义务规范的范围相距甚远，何况“罪刑法定”的意义就在于使人们能够预见自己行为的性质。所以，对正当防卫行为进行限制，使具体的行为人在行使其权利时必须注意控制自己防卫的方式及反击力度，否则，一旦防卫过当，便要承担刑事责任。而《刑法》第20条第3款的规定无疑启发人们形成无限防卫的认识，其可能将出现事与愿违的结果。
况且正当防卫是一种紧急行为，本来紧急行为是指正当法益不可能受到应有的法律保护时，作为其补充许可个人行使自为，如除此情形之外赋与个人更加广泛地紧急行为权利的话、则反而会导致侵害法秩序之可能，在法的救济方法比较完备的近代国家，以紧急行为为由阻却行为的违法性，都必须将其限制在尽可能小的限度以内。
由此可见，为了更好的体现正当防卫的立法意图和保护防卫人，应该在适用法律时正确理解正当防卫的立法意图并结合客观需求，正确区分“正当防卫”与“防卫过当”的界限，而不是简单地规定无限防卫权。
参考文献：
[1]高铭暄，马克昌.刑法学.北京大学出版社、高等教育出版社.
[2]赵秉志，肖中华.正当防卫的适用.警视窗.
[3]鲁兰.北大法律信息网.2002-10-28.
湖北省高等级公路管理条例
湖北省人大常委会
湖北省高等级公路管理条例
湖北省人民代表大会常务委员会
《湖北省高等级公路管理条例》已由湖北省第八届人民代表大会常务委员会第29次会议于1997年8月5日通过，现予公布施行。
第一条 为加强高等级公路管理，充分发挥其经济效益和社会效益，促进经济和社会发展，根据《中华人民共和国公路法》，结合本省实际，制定本条例。
第二条 本条例适用于本省境内高等级公路的管理。
本条例所称高等级公路是指按照国家技术标准和规范建设的高速公路和全封闭、全立交的一、二级汽车专用公路。
第三条 省人民政府交通主管部门主管全省高等级公路工作。
省交通主管部门可以委托省高等级公路管理机构（以下简称“管理机构”）依照本条例规定行使高等级公路行政管理职责。
第四条 高等级公路及其设施受法律保护，任何单位和个人不得侵占、污染和破坏。
任何单位和个人都有爱护高等级公路及其设施的义务，有权制止、检举和控告破坏高等级公路及其设施和影响公路安全畅通的行为。
第五条 省交通主管部门应当根据国民经济和社会发展以及国防建设的需要，编制全省高等级公路发展规划，按审批权限报经批准后实施。
第六条 高等级公路建设必须遵循基本建设程序，严格执行国家规定的工程设计、施工和监理规范及技术标准，确保工程质量。
第七条 高等级公路建设资金的筹集，除国家和地方各级人民政府投资外，可以引进外资，使用贷款，依照国家规定发行股票、债券和有偿转让经营权，接受单位和个人捐款以及利用其他资金。
第八条 高等级公路建设用地和建筑物拆迁，依照有关的法律法规和省人民政府的规定执行。
第九条 修建高等级公路确需影响铁路、市政、水利、电力、通讯、军事等设施的正常使用，或者进入文物、动植物保护区的，建设单位应按国家和省有关规定执行。
第十条 高等级公路两侧应合理布局，修建加油、修理、通讯、生活服务等设施。
第十一条 管理机构应加强高等级公路及其设施的养护和维修，保持公路及其设施完好。任何单位和个人不得借故干扰养护、维修作业。
高等级公路及其设施遭受损坏，管理机构应及时组织力量修复；遭受重大损毁，交通严重受阻时，管理机构必须采取紧急措施，并报请当地人民政府及时组织抢修，尽快恢复交通。
第十二条 高等级公路养护需要自办料场的，应依法办理有关手续，所在地人民政府应予支持和协助。管理机构在自办料场采取养护用料，任何单位和个人不得阻挠和收取费用。
第十三条 高等级公路进行养护、设施维修等项作业时，必须在作业地点设置安全标志或者安全防护设施，作业人员必须着安全标志服，养护车辆应涂桔黄颜色或者安装黄色示警灯。
高等级公路进行改建或者大、中修时，管理机构除必须遵守前款规定外，事先应发布通告，并在施工现场按规定设置标志，来往车辆应严格按照标志示意行驶，保证车辆安全通行。
第十四条 管理机构应加强高等级公路和树木花草的管理，保持路容路貌的整洁、美观。
第十五条 在高等级公路及其用地范围内，禁止从事下列活动：
（一）抛撒、堆放物品，倾倒垃圾，排放污水；
（二）设置棚屋、摊点、维修场及其他临时设施；
（三）取土采石，挖损路面，堵塞通道、涵洞；
（四）种植作物，放养牲畜；
（五）其他侵占、污染等损害性活动。
第十六条 在高等级公路及其用地范围内从事下列活动的，必须报管理机构同意，办理有关批准手续：
（一）设置广告、路牌；
（二）修建跨（穿）越公路的建（构）筑物，架设电线，埋设管道、缆线；
（三）修建出入高等级公路的交叉道口。
第十七条 从高等级公路两侧边沟外沿起，向外延伸的五十米范围内，任何单位和个人不得擅自修建建筑物。因特殊情况确需修建临时性建筑物的，必须事先征得管理机构同意，并按规定办理手续。
第十八条 在高等级公路大中型桥梁所经河道上、下游各二百米范围内，不得修筑堤坝、采挖砂石、爆破作业、倾倒垃圾，或者进行其他压缩、扩宽河床的活动。
第十九条 在高等级公路隧道顶部和洞口两侧向外延伸的一百米范围内，不得取土、采石或者从事其他可能危及隧道安全的作业。
第二十条 车辆运载危险品或者超长、超重、超宽、超高物品通过高等级公路，应按规定办理批准手续，并按指定的路线、时间、车道、时速行驶。
第二十一条 除依法追缉、堵截逃犯和犯罪嫌疑人外，任何单位和个人不得在高等级公路上拦截检查车辆。
第二十二条 高等级公路上除清扫和养护人员外，禁止行人、非机动车、拖拉机、轻便摩托车、电瓶车、履带车、铁轮车、教练车以及明确限制上路的其他机动车辆通行。
第二十三条 在高等级公路上行驶的机动车辆，应按照交通标志示意行驶。禁止试车、倒车、逆行、熄火滑行、调头、违章穿越分隔带；禁止在行车道和匝道上停车；禁止司乘人员和乘客向外抛弃物品。
第二十四条 在高等级公路行车道和匝道上不得检修车辆，因突发故障临时检修的，必须将车辆移入紧急停车带。故障严重，不能驶离行车道的，必须开启危险报警闪光灯，或者设置警告标志，夜间还应开启示宽灯和尾灯，驾驶员和乘车人员应进入紧急停车带，不得在行车道上停留或
者拦截车辆。
第二十五条 在高等级公路封闭路段内，禁止设立长途客车、公共汽车站点，禁止上下乘客或者装卸货物。
第二十六条 管理机构应加强对高等级公路的巡查。发生交通事故后，管理机构工作人员应立即赶赴现场维护秩序，牵引排障，配合有关部门处理交通事故，尽快恢复交通。
第二十七条 利用集资、贷款修建的高等级公路，经省人民政府批准，可设置收费站，在批准时限内向过往车辆收取车辆通行费。
国家和省人民政府规定免交通行费的车辆，在通行高等级公路收费站时，经查验后，方可通行。
第二十八条 高等级公路收费站应公布收费时限和经省物价部门批准的收费标准，文明收费，接受群众监督。
第二十九条 车辆通行费票证式样，经省交通、财政主管部门同意后，由省高等级公路管理机构统一印制。票面加盖财政部门的票据专用章。
第三十条 收取的车辆通行费，用于偿还修建高等级公路的贷款、集资，支付公路养护管理开支和发展高等级公路事业。
车辆通行费实行专户储存、专款专用。任何单位和个人不得截留、挪用或者平调。有关部门应加强监督管理。
第三十一条 违反本条例第四条、第十五条、第十六条规定，侵占、污染、损坏高等级公路及其设施和建设用地的，由管理机构责令停止侵害、恢复原状、清除堆积物、拆除设施；造成损失的，应当负责赔偿。对公路及其设施造成较大损害的车辆，必须立即停车，保护现场，拒不停车
的，由管理机构强制停车，接受管理机构调查处理后，方可驶离。
第三十二条 违反本条例第十七条规定修建建筑物的，由管理机构责令其限期自行拆除，并可处五万元以下罚款；逾期不拆除的，由管理机构拆除，有关费用由建（构）筑者承担。
第三十三条 违反本条例规定，有下列行为之一的，由管理机构给予警告，并可处以五十元至二百元的罚款，拒不接受处罚的，管理机构可以扣车七天。
（一）拒缴通行费强行上路行驶的；
（二）车辆违章上下乘客、装卸货物的；
（三）不按规定车道或者时速行驶的。
第三十四条 违反本条例规定，有下列行为之一的，由管理机构给予警告，情节严重的，处五十元以下罚款：
（一）司乘人员和乘客向车外抛弃物品的；
（二）行人违章上路或者拦截车辆的；
（三）饲养人管理不善造成禽畜上路或者将禽畜赶上路面的。
第三十五条 违反本条例第二十条、第二十二条、第二十三条规定，造成人身伤亡和财物损失的，由违反者承担责任，正常行驶的机动车一方不负责任。
违反本条例第二十七条规定，未缴纳通行费上路行驶的，应按全程缴纳票款；少缴通行费的，应足额补缴。拒不缴纳的，加收两倍的票款。
第三十六条 当事人对行政处罚决定不服的，可以在接到处罚决定之日起十五日内，向上一级管理部门申请复议。对复议决定不服的，可以在收到复议决定之日起十五日内向人民法院起诉。当事人逾期不申请复议、不起诉、又不履行的，作出处罚决定的管理机构可申请人民法院强制执
行。
第三十七条 违反本条例规定，需给予治安管理处罚的，由公安机关依照有关法律法规处理；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第三十八条 高等级公路管理人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或者上一级主管机关给予行政处分；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第三十九条 本条例应用中的问题，由省交通主管部门负责解释。
第四十条 本条例自公布之日起施行。
1997年8月5日
